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[报料] 深圳市律师协会的实习考核存在的重大违法情形

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发表于 2012-9-4 21:07

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深圳市律师协会的实习考核存在的重大违法情形

20127月开始,深圳市律师协会(“深律协”)组织的实习考核通过率(20%~30%)竟低至与司考考试的通过率差不多,整个律师界为之震惊。有道是“同行是冤家”,深律协的一帮执业律师涉嫌任意解释实习考核标准、刁难即将执业的上千实习律师,有何道理、依据?在当前“三打两建”专项行动中,各级政府大力打击各种“黑霸”、“行霸”,落实“三打两建”行动,将十分有利于维护各行各业公平竞争的市场秩序。经初步调查,深律协组织的实习考核可能存在以下重大违法情形:

一、深律协组织的面试考核人员仅包括执业律师,人员构成不合规,涉嫌程序违法、损害公平竞争权。
按有关法规,面试考核人员应包括律师协会工作人员、司法行政机关工作人员和执业律师代表,但深律协的面试考核小组只由执业律师组成,人员构成不合规、涉嫌程序违法,而且,只由执业律师组成的考核小组极容易产生偏见、损害实习律师的公平竞争权,无法从根本上保证公平公正。因为律师与律师之间业务不同,对考核中“业务素质”及“技能素质”等的要求及观点容易有较大的偏差,如诉讼为主的律师与非诉为主的律师之间体现得尤为明显,进一步,深律协的考核小组只由执业律师组成,不能排除部分执业律师恶意提高考核通过的难度、达到限制市场竞争的目的。程序不公平,实体的正义何来保障?深律协的此种行径对实习律师极不公平。在实习律师生存状况堪忧、法治环境仍待改善的当前,实习律师艰难走往执业之路,律师又何苦为难律师呢?
有关法规:
中华全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》第三十条规定,律师协会应当设立申请律师执业人员实习考核委员会,具体组织实施对实习人员的考核工作。实习考核委员会由律师协会工作人员、司法行政机关工作人员和执业律师代表组成。具体人员构成比例由省、自治区、直辖市律师协会根据本地实际情况规定。

二、深律协的面试考核行为涉嫌超出上位法之授权,变相实施核准或增设行政许可。
从文义解释角度,考核意指“考查核实”而非“考查核准/审核”(可以查百度百科及各种词典)。因此,有关法规仅授权深律协对实习相关情况进行考查核实,并非授权深律协实施核准或增设行政许可。从目前面试考核的实际情况看,深律协实习考核的通过率竟然低至与司法考试通过率差不多,考核人员在实际的面试中对考核标准又拥有任意解释权及最终决定权(深律协规定只可本级复核的救济途径形同虚设(见下文),是否构成行政诉讼可能存争议,个人提出又担心深律协秋后算账,实习律师实际上处于非常弱势的地位),如深律协的考核人员不按有关法规以实习人员提供的实训材料为基础进行考核,往往针对实习人员实习期间不接触的业务进行集中性追问,又如深律协的面试考核虽形式上设有题库,但相当部分的考核人员并不遵守随机抽题的要求,看人下菜,而且设题库抽查为主的方式本身就非常值得商榷,深律协设题库抽查为主的行为严重偏离了实习人员提供的实训材料,严重背离实习考核的宗旨及目的,涉嫌将实习考核变成了考试核准。诸如此类的情形数不胜数。深律协的种种行径涉嫌超出上位法之授权,变相实施核准或增设行政许可。
有关法规:
《中华人民共和国律师法》第四十六条规定,律师协会应当履行下列职责:…(五)组织管理申请律师执业人员的实习活动,对实习人员进行考核;
中华全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》第三十一条规定,律师协会对实习人员进行考核,应当坚持依法、客观、公正的原则,实行材料审查与素质测评相结合的方法,对实习人员的政治素质、道德品行、业务素质以及完成实习项目的情况和遵守律师职业道德、实习纪律的情况进行全面考核,据实出具考核意见。

三、深律协任意解释实习考核标准,增加实习考核的广度及难度,在面试考核中涉嫌故意刁难实习律师,有违深圳律师行业专业化发展的时代要求。
目前与实习考核有关的所有法规均没有要求实习人员全面发展、知识面面俱到,有关法规的表述限于“业务素质”及“基本技能”,即使提及“全面考核”也仅指政治素质、道德品行、业务素质等综合发展。但是,深律协的实习考核要求实习人员从签订代理合同、接待当事人、诉讼仲裁非诉到民事刑事案件等样样掌握,深律协的考核人员不按有关法规以实习人员提供的实训材料为基础进行考核,经常打着全面发展的旗号极其任意地提出各种各类问题刁难实习律师。实习律师已经通过司法考试,在知识层面已经获得了国家的认可,不应受到重复考查许可,而且,实习律师已经在有资格的指导老师的指导下实际操作律师业务满一年以上,更进一步,即使执业多年的律师也不可能做到面面俱到,照此逻辑,那么许多执业律师也不应当通过年审了。深律协的此种行径既有故意刁难实习律师的嫌疑,又有违深圳律师行业专业化发展的时代要求。
有关法规:
中华全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》第三十一条规定,律师协会对实习人员进行考核,应当坚持依法、客观、公正的原则,实行材料审查与素质测评相结合的方法,对实习人员的政治素质、道德品行、业务素质以及完成实习项目的情况和遵守律师职业道德、实习纪律的情况进行全面考核,据实出具考核意见。
《广东省申请律师执业人员实习管理办法(试行)(2011修订)》第三十九条规定,市律师协会应在收到律师事务所提交的考核申请材料之日起二十日内完成对实习人员的考核,考核包括以下内容:(一)是否达到了本办法规定的实习期限;(二)是否完成了律师事务所指派的刑事、民事、行政案件、非诉讼案件,法律咨询以及代书等方面的业务辅助工作;(三)是否掌握律师执业基本技能、遵守律师职业道德和纪律以及律师执业管理制度;(四)实习期间是否认真履行了本办法规定的各项实习人员的任务。(五)实习人员的品行表现。
《深圳市实习人员管理办法》(2012731新修订)第四十一条规定,管委会自完整收到实习人员或律师事务所提交的面试考核申请材料之日起60日内(备注:“二十五个工作日”改为“60日”),安排对实习人员的面试考核。因同一时期申请考核人员过多或有其他特殊情况的,可以适当延后考核时间。面试考核按照下列程序进行:(一)市律协会员部对实习人员提交的面试考核申请材料进行书面审核,经书面审核合格的,由会员部通知实习人员参加面试考核;(二)管委会安排考核小组进行面试考核;(三)面试考核时,实习人员需先进行实习总结汇报;(四)考核小组以实习人员提交的面试考核申请材料所记载的相关内容为基础,并结合本办法第三十六条第二款所规定的考核要求提问,实习人员针对提问进行答辩;

四、深律协关于考核结果的所有网上公示并没有显示考核是否合格,为部分人走关系改成绩打开方便之门,涉嫌程序违法、损害其他人的公平竞争权。
深律协组织的面试考核虽然形式上当场出成绩,但当场出成绩只有本人知晓,并不意味着公开公平,实际上公众也不可能从合法的途径进行监督,因为深律协关于考核结果的所有网上公示并没有显示考核是否合格、仅显示到场参加面试考核的实习人员名单,为部分人走关系改成绩打开方便之门,涉嫌程序违法、损害其他人的公平竞争权。
有关法规:
中华全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》第三十二条规定,对实习人员的考核,按照下列程序和方法进行:…(三)对经审查、测评合格的实习人员,应当以适当方式将其名单、基本情况及审查、测评的结果予以公示,公示期不得少于五日,接到有问题的举报应当立即调查核实;

五、深律协规定对考核不合格的决定只可本级复核且为最终结果,限制权利人的救济途径,严重违反上位法之规定。
有关法规:
中华全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》第三十四条规定,…实习人员对考核不合格的意见及处理结果有异议的,可以自收到书面通知之日起十五日内,向组织考核的律师协会或者省、自治区、直辖市律师协会申请复核。律师协会应当自收到复核申请之日起十五日内进行复核,并将复核结果通知申请人。
《深圳市实习人员管理办法》(2012731新修订)第四十五条规定,实习人员对考核不合格的决定不服,可以自收到实习考核结果书面通知之日起十五日内,向管委会考核管理办公室申请复核。第四十六条规定,实习人员向管委会考核管理办公室申请复核的,管委会考核管理办公室应在决定受理该复核申请之日起二十个工作日内作出复核决定,复核结果为最终结果。(备注:删除“实习人员对符合决定仍不服的,管委会应另行组织考评小组进行考核,考核结果报理事会审议决定”)

[size=1.25em]六、深律协新修订关于考核不合格延长实习期的规定极不合理,既没有征求大家的意见,也没有任何上位法的授权。
深律协新修订关于考核不合格延长实习期的规定在其他省市中绝无仅有,也成为悬在深圳市所有实习律师头上的一把利剑。该新修订的规定极大地延长了考核不合格后的实习期,而且增加了重新实习、两年内不得实习的规定。如深律协对某位实习律师不满意,该规定即可成为惩罚利器,试问还有哪位实习律师敢站出来提意见?搞法律的连自己的权利都无法保障,实为法治之悲哀!!!
有关法规:
《深圳市实习人员管理办法》(2012731新修订)第四十三条规定,实习人员有以下情形的,实习考核结果为不合格。…(四)没有通过面试考核的;…实习人员存在前款第(一)、(六)项所规定的考核不合格情形且情节轻微或者存在第(二)、(三)、(备注:删除(四))项所规定的考核不合格情形的,应延长16个月的实习期;【实习人员存在前款第(四)项所规定的考核不合格情形的,应当延长6个月至12个月的实习期,二次延长实习期限仍未能通过面试考核的,应重新实习,重新实习仍未能通过面试考核的,在管委会作出考核不合格决定之日起两年内不得申请实习;】(备注:【】为新增内容)
《广东省申请律师执业人员实习管理办法(试行)(2011修订)》第四十一条规定,实习人员有本办法第十九条第(五)、(六)、(七)、(八)、(十五)项情形之一的,由市律师协会作出考核不合格的决定,延长一至六个月的实习期。(注:前述情形均没有包括考核不合格)
诚如耶林在《为权利而斗争》中所写的:“世界上的一切法都是经过斗争得来的…法不仅仅是思想,而是活的力量”!!!
法治是“众人的事情”,需要法律人的集体勇气和担当才能支撑起来。本文如有不当之处,敬请各位指正。


深圳市实习律师代表

二〇一二年八月末


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